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“民营企业如何选好用好法律顾问”话题之三 民营企业家，您能用好法律顾问吗？
更新时间：2019-03-25 14:55:15点击次数：1516次
嘉 宾：洛阳市律师协会副会长、河南张振龙律师事务所主任张振龙
洛阳龙新实业集团有限公司执行董事张维华
河南张振龙律师事务所副主任马慧娟
河南张振龙律师事务所企业管理法律事务部副主任石文洁
主持人：洛阳商报品牌事业部部长、记者罗晓
“法律顾问的主要任务不是帮企业打官司，而是帮企业避免打官司。”这是洛阳市律师协会副会长、河南张振龙律师事务所主任张振龙律师在谈企业法律顾问作用时道出的肺腑之言。张振龙何出此言？因为，目前很多民企聘请法律顾问的目的仅仅是为了帮企业审合同、打官司，没把工作重点放在预防法律风险和矛盾纠纷方面。事实上，法律顾问只有做到事前参与、事中辅导、事后救济，才能使企业避免打官司。本期“民企法务沙龙”，邀请几位嘉宾聊聊民企在现实中如何用好法律顾问的话题。
企业的重大经济行为
须法律顾问事前参与
记者：在企业日常运作中，法律顾问主要发挥决策参谋、机制建设、运作辅导、财产与人身安全保护、纠纷处理与危机化解这五个方面的作用。那么，民企聘请法律顾问后怎样才能发挥好这五大作用呢？
张振龙：民企聘请法律顾问，首先应让其在企业重大事项决策中发挥参谋作用，比如企业制（修）订发展战略规划，进行重大项目投资，开展重大工程建设，引入战略合作伙伴，设置公司股权结构，建设公司法人治理机制，设计与调整企业运作模式等。以上重大事项，如果没有法律顾问的事前参与，很难保证其合理、合法、科学、规范。
马慧娟：企业发展战略规划，不但要具有市场可行性、经济可行性，还必须具有法律可行性，这三者缺一不可。企业发展战略规划的法律可行性研究，主要针对的是新项目或新产品、新服务的现时合法性，法律空白项目的前瞻合法性，既有项目未来会否因国家产业政策或法律法规的变化而被淘汰或被强制升级改造，投资与合资合作模式以及未来的管理、营销、运作模式是否科学合理合法等。市场可行性与经济可行性是决定企业发展方向以及项目投资价值的前提条件，法律可行性则是解决项目敢不敢投、如何投、投资过程风险管控的根本保证。没有法律顾问的提前参与，法律可行性研究就会缺位。
石文洁：一个投资项目要与他人合作，须事先对合作伙伴以及他人立项的投资项目进行资信调查。只有弄清合作对象的资产状况、投资能力、运作水平、历史信誉，才能决定是否与其合作；只有查清了拟投资项目的基本情况，才能确定该项目是否具有投资价值、是否敢投资，以及项目的合资合作模式和未来运作模式等。这些工作，都需要法律顾问的深度参与，否则，项目合作有可能失败。
马慧娟：企业进行重大工程建设，需要组建项目建设管理机构，设计项目建设管理方案，制定项目管理制度，开展工程勘察、设计、监理、造价咨询、施工与设备采购招标工作，签订工程技术与商事服务合同、工程施工与设备采购合同，组织实施工程施工，处理施工过程中出现的各种问题，组织工程竣工验收，进行工程造价结算等。
石文洁：在整个项目建设过程中，建设单位处于组织协调的中心地位，有的建设单位有一定的建设管理经验，有的建设单位可能没有任何经验，即使具备足够的管理能力，也需要有人帮助进行融入式监督。所以，民企进行重大工程项目建设，应请求法律顾问全程参与辅助把控，以实现对按期竣工、保证质量、控制造价的管理目的，预防发生不应有的履约纠纷或内部人员职业道德风险。
张维华：无论成立项目公司，还是公司增资、减资、兼并重组，或是组建集团公司，都要进行公司组织形式选择和股权结构设计，制订事项实施方案，与全体股东签订协议，设计公司法人治理机制，起草公司章程，制定“三会”议事规则，否则，公司就难以规范运行，并极易出现股东纠纷。这些工作，如果有律师参与，无论方案设计，还是起草协议，或是机制建设，都可以帮助企业做得更加科学、合法、规范，更具有操作性，有效防范公司内部僵局。
运作模式设计和制度体系
建设，须法律顾问参与
记者：民企运作模式设计属于企业的重大事项，请问嘉宾们，法律顾问在民企运作模式设计中能发挥什么作用？
张振龙：民企的商业（交易、营销）模式，是其与外部交易关系的总体安排，也是企业内部运作与管理关系设计的前提。所以，任何一家民企都应根据自身所处行业的特点和自己企业的产品特征、管理水平以及市场竞争需要，设计适合自己企业生存和发展的商业（交易、营销）模式和配套的运作、管理模式（以下统称运作模式）。这些运作模式的设计，牵扯市场拓展、成本与盈利、内部业务流程的匹配与支撑、内部核算与奖惩等诸多问题，潜藏着外部交易风险和内部运作风险，若没有法律专业人士的参与，很难做到合法、科学、完善。所以，企业凡是进行运作模式设计或调整，应主动请求法律顾问参与设计或论证，以使推出的模式更适宜市场规律和企业内部运作要求，不至于出现法律方面的漏洞或硬伤。
马慧娟：企业运作模式决定着企业内部制度体系的建立与调整，反过来，内部制度体系又必须为企业运作模式落地提供支撑，由此可见，模式与制度是浑然一体、紧密关联、互动协调的。制度是企业的内部“法律”，律师作为法律法规参与制定者和具体实践者，具有极强的规则意识和边界意识，能够帮助企业制定更好、更可行、更有效的管理制度。
石文洁：律师参与企业制度体系建设，一可以使制度充分体现运作模式设计的指导思想；二可以实现整个制度体系的配套和制度与制度之间的有效衔接；三可以把内外部法律风险防控措施植入制度体系之中；四可以帮助企业划清岗位责任界限，完善内部传递手续，为企业内外部运作固定证据、留存信息。
马慧娟：企业运作模式，不但需要各项管理制度予以落实和支撑，还需要有相应的交易合同条件与之相配套。对于经常重复使用的业务合同，企业应设计成标准文本，以指引业务人员使用。专业律师具有一定的积累和沉淀，由他们设计标准合同文本，能更好地体现交易模式、合同条件以及具体问题的处理原则，把控交易风险，企业内部管理人员一般难以独立完成或做好这些工作。
张维华：多数民企不知道专业律师可以帮助自己进行模式设计和制度体系建设，所以，主动聘请律师参与这些工作的较少。我们集团公司聘请张振龙律所担任法律顾问3年来，凡是遇到对采购、销售、管理模式进行调整，都主动征求他们的意见，让他们参与我们的方案论证，其间，对于他们提出的否决、纠偏、完善意见，我们都认真考虑、充分采纳，保证了方案完善和企业平稳运行。
法律顾问事中辅导，须贯穿
于企业整个日常运作中
记者：除了参与重大事项决策、运作模式设计、制度体系建设，法律顾问在企业日常运作中，应该如何发挥保驾护航作用？
张振龙：企业的日常运作，少不了签订各种业务合同。这些业务合同，既要遵循既定的交易模式，体现本方交易条件，还要能够有效控制交易风险。因此，企业应要求法律顾问熟悉自己的交易模式和交易原则，准确把控交易要点和合同要素，指导业务人员对交易对象进行考察比对，与交易对象进行合同条件谈判（必要时还可以协助谈判），草拟合同文本，并最终对合同进行审查把关，以使合同具有更强的实操性，既能明确指引双方履行，又能防控本方交易风险。
马慧娟：合同签订后的履约辅导，也是法律顾问的一项重要工作。企业应要求法律顾问深度融入企业日常业务运作，随时为企业在履约过程中的工作联络、交接验收、办理手续、提出异议、结算付款等提供指导和帮助，如此，既能保证本方全面正确履约，又能催告和监督对方合格履约，保全完善履约手续，避免履约纠纷。如果没有专业律师辅导，企业业务人员开展上述工作可能难以轻松应对。
石文洁：员工较多的企业，人力资源管理工作非常重要。由于用工来源不同、用工方式不同、不同层级和岗位的待遇不同、绩效考核办法不同，导致企业员工们无法使用统一的劳动合同，这就需要法律顾问根据企业用工状况，为企业量体裁衣般设计差别化的劳动合同，以供企业与不同用工性质的员工签订劳动合同。劳动合同履行期间，企业还要对员工调岗、劳动纪律、劳动保护、劳动报酬、社会保险、福利待遇等进行日常管理，因此，也需要法律顾问及时提供法律帮助，以免发生不应有的劳动争议。
马慧娟：高科技生产型企业，知识产权保护问题比较突出，企业应主动要求法律顾问对企业的商标使用与许可，产品研发与技术秘密保护，专利的申请、使用与许可、转让，产品与包装装潢的版权保护，商业秘密保护，监控与遏制侵权行为等提供贴身辅导：从制定制度和采取措施、开展防范教育、进行市场监控，到签订保密、竞业禁止协议，提供全方位的管控服务。如此，既可以防范外部企业侵权，又能预防内部人员失密、窃密，使企业享受知识产权独占利益，依法遏制不正当竞争。
张维华：行政违法与刑事犯罪预防，也是企业不容忽视的问题。目前，企业面临的行政管理问题既多又杂，如项目审批、建设规划、工程施工，业务许可、资质管理、产品质量、计量、价格，财务税收、生产安全、环境保护、劳动保障等，这些都需要法律顾问帮助梳理、弄清边界、加以辅导，避免遭遇不应有的行政处罚。事实上，单位犯罪、高管职务犯罪、员工侵权类犯罪问题，始终潜伏于企业的日常运作之中，防范这方面的法律风险，需要法律顾问予以分类辅导。需要提醒的是，如果企业盲目蛮干，有可能陷入万劫不复境地。